“叫了个炸鸡”状告“山寨”，某餐饮店“偷鸡不成蚀把米”(2)

原告台享餐饮公司认为，其公司旗下的“叫了个炸鸡”品牌，现已拥有近千家门店，在全国范围内具有较高知名度，已是广大消费者心中有口皆碑的“网红炸鸡”。W餐饮店在其线上店铺、线下门店招牌、外卖包装及餐具上擅自使用与其鸡形图案商标相同或近似的标识，已侵害其商标专用权，应承担相应侵权责任。
被告W餐饮店则认为，台享餐饮公司以鸡的卡通形象申请商标，本质上是以其商品本身作为商标，这并不具有显著性。而如今又向以鸡为商品进行销售的经营者主张商标权利，这样的主张打击面未免过大，已违反商标法的本意。同时，餐饮店只是在售卖炸鸡时使用了能够表明其所售卖商品的图像，此非商标性使用，且与案涉注册商标有明显区别，并不会引起公众对经营者的混淆。此外，餐饮店使用的纸巾、塑料袋系随机向第三方购买的，具有合法来源，不构成侵权。
法院：停止侵权并赔偿
珠海市香洲法院经审理认为，原告台享餐饮公司系第21074966号鸡形图案商标的注册人，且处于注册有效期内，其合法权益应受法律保护。而对于被告W餐饮店的行为是否构成商标侵权，取决于该种使用是否为商标性使用及是否容易引起消费者混淆。
由于被告在线下店铺招牌、餐巾纸、食品包装袋，线上美团店铺首页及宣传中使用的“鸡形图案”标识具有识别商品来源的作用，故根据商标法第四十八条的规定，其使用行为应属商标性使用。
同时，案涉注册商标核定使用的商品、服务范围包括自助餐馆、餐厅、快餐馆，而被告提供的餐饮服务也在该范围内，其在店铺招牌、餐巾纸、食品包装、美团网页的宣传页面上使用的 “鸡形图案”标识与案涉注册商标相比，二者在整体构图、颜色组合、视觉上基本一致，仅仅是眼睛和嘴巴的细微差别并不足以将二者区分。被告的行为极易导致消费者产生混淆，使消费者误认为涉案商品来源于原告或与原告存在某种特定联系，已构成对其注册商标专用权的侵害。
最终，香洲法院依法判决被告W餐饮店停止侵害原告第21074966号鸡形图案注册商标专用权，并赔偿原告经济损失及为制止侵权行为支出的合理开支合计8000元。W餐饮店不服一审判决提起上诉，二审判决维持原判。
法官释法：妄图“傍名牌”提高销量 涉侵权还要赔偿
近年来餐饮业的商标侵权事件层出不穷，不少侵权行为系餐饮业经营者提供的包装、餐巾纸上使用的标识导致侵权。本案中，W餐饮店认为其提供的商品是以鸡为原材料，故其使用印有“鸡形图案”的标识是用于表示产品本身，并非商标性使用，且包装、餐巾纸系随机向第三方购买，具有合法来源，不构成侵权。