以亲办案例简谈“亚博”代理涉嫌开设赌场案件的辩护要点(2)

具体到“亚博”系列案中，由于该网站赌球等博彩活动采取的是可进行连续多次多局进行的赌博形式，因此，如果采用累计多局投注数额的方式认定赌资必然会出现赌资重复计算的问题。从辩方的角度出发，应当主张将累计充值数额认定为赌资。
错误认定赌资。由于“接受投注”不应类推解释成“接受他人及自己投注”，因此，本人参与赌博的投注金额不应认定为赌资。在“亚博”系列案中，由于网站制定了必须满足发展五个下线才能领取投注返利的制度，不少代理在代理账号下挂着自己操作的赌客账号，这些账号的投注数额不应当计算为赌资。
三、因参与赌博被传唤后主动交代，争取自首情节
根据刑法第六十七条第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。张攀在本案中积极配合调查，满足“如实供述”的条件，至于是否属于“自动投案”，根据最高院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条第一款的规定，因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的，应当视为自动投案。
因此，虽然嫌疑人被公安机关传唤至派出所接受调查，但从传唤证、受案登记表、违法嫌疑人到案经过、行政案件权利义务告知书及询问笔录等证据材料如果可以看出公安机关一开始并未掌握嫌疑人开设赌场的犯罪事实，而只是掌握其参与赌博的事实，嫌疑人在被传唤之后其主动向公安机关交代自己尚未被掌握的担任赌博网站代理的情况，笔者认为依据上述规定，满足“自动投案”的情形，可以争取自首情节的认定。
四、同案同判和类案同判原则的适用
最高院近两年出台了《关于统一法律适用加强类案检索的指导意见（试行）》以及《最高人民法院统一法律适用工作实施办法》等文件，强调同案同判和类案同判的原则。
在“亚博”系列案件中，根据笔者了解的情况，不少法院是在指定管辖下审理的，对于类案和同案的裁判先例比较关注，而从已经公开的案例来看，该系列案的判罚相对公正，基本没有出现因严打而重判的情形，因此，提交同案或类案裁判文书相信对争取有利刑期能起到帮助作用。
除此之外，违法所得、新旧法的适用、下线人数等也有可能成为该系列案的辩护要点，但需要具体案件具体分析。
以上。