要反互联网垄断,还得从算法共谋谈起(3)
2023-05-04 来源:飞速影视
因为这些纵向协议竞争效果的证据相互交织在一起,有关合谋意图的证据能帮助竞争主管机关去评估协议的目的及可能产生的竞争效果。在轴辐类合谋中,算法的开发者和使用者之间不是具有横向竞争关系,因而他们之间的契约关系应定为纵向协议的性质。当竞争对手使用相同的算法时,他们不见得同意固定网约车服务价格或其他价格。带给反垄断法困惑的是同一算法在不同企业的平行使用。这种算法对传统的反垄断法的挑战是人们需要深入地研究此种算法的核心问题,并确认其设计意图是否即将或可能导致价格剥削。假如这种算法被计划用来促进使用者之间的共谋,竞争执法机关可以用典型的轴辐类合谋的理论。但如果算法缺乏如此的反竞争的意图,执法当局只能适用相对温和的合理原则,来分析算法使用中的纵向协议是否可能产生不利的结果。
3、预测类共谋
预测类共谋指计算机算法尽管由不同企业研发,但设计相似,其被用于监督市场活动,并能理性地实施价格跟随行为。这种情形下,缺乏足够的证据证明协议的存在(无论是横向协议还是纵向协议)。每个操纵者独自地研发机器算法,但也清楚其竞争对手也研发类似的机器算法。由于全行业采用相似的算法,加强了企业之间的依赖性,这有可能导致产生反竞争的效果。虽然不存在书面或口头的协议,但市场上存在默示共谋或有意识的平行行为的形成条件。因为默示共谋本身不属于违法,改变市场条件的意图证据在此类共谋尤为重要。
这种情形给反垄断法的执行带来很多挑战。本质上来说,有意识的平行行为会在两个层面上形成:首先,在设计计算机算法时,独立而又未曾进行共谋的每一方明白这一点,只要有可能,计算机算法的优势策略是跟随别人的价格上涨而提价。
其次,每一方懂得,如果他方设置了相似的程序,就会建立超过竞争水平的市场平衡。这种根据行为人标准划分的有意识的平行行为,会导致编程的计算机识别到市场上的有意识的平行行为。因此,在无须铤而走险达成协同行为或默示共谋的情况下,人类操纵的计算机可以监督市场以及探寻建立相互行为的可能性。同时,设计好程序的计算机也用来惩罚偏离默示协议的行为和识别背离市场均衡的异己企业。计算机对市场动态做出理性反应本身并不违法。在缺乏沟通与合谋时,即便这种行为导致了一种竞争水平之上的市场平衡,不一定引起反垄断法的干预。毕竟,人们不能谴责企业在市场上从事理性和独立的行为。
问题是,人们能否谴责人为创造出维系默示共谋市场条件的行为,这种市场条件主要指创造出利用计算机间实行的监督机制和惩罚机制的透明市场。通过运用高级的计算机算法人为地促成了默示共谋条件形成的行为,是否被认定为非法?竞争主管机关会将竞争者之间的默示共谋或协议,加罪于使用相似算法去抑制脱离监管的竞争吗?由于当事人不存在改变市场条件的协议,除集中控制外,大多数竞争主管机关缺乏其他的规制工具。集中控制可以有效处理通过计算机算法来改变市场条件进而达成默示共谋的行为。某些情况下,也可以考虑不需要存在证明协议的替代性规则。
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