律师事务：挪用资金罪案件无罪辩护的特殊情形(4)

为避免对此类案件出现误判，在评判时建议考虑按照以下顺序进行判断：
当事人作为公司的工作人员（不论董监高或者有接触公司资金的职务便利），是否兼具公司股东的身份？
如果兼具公司股东的身份，是否已经向公司实缴了全部认缴出资？
如果已经实缴了其全部认缴出资，其使用的公司资金是否在该认缴出资额度之内？
如果在该额度之内，该公司是否属于注册资本实缴登记制的公司？
如果不属于，那么该股东使用公司资金的行为，应被评价为抽逃注册资本的行为，在《刑法》上依法评价为无罪。

(二) 债权人在对公司拥有的债权额度内使用公司资金
公司因为生产经营需要，特别是在初创期或者困难期，因自有资金不足的情况下，可能会向本公司的工作人员借款，在这种情况下，公司的董监高等管理层，甚至公司的普通员工，都有可能成为公司的债权人。
作为兼具公司债权人身份的公司管理层，如果未经公司法定机构决策，而擅自将其对公司拥有的债权额度内的公司资金挪作私用，在这种情形下，是否构成挪用资金犯罪呢？答案是否定的。
因为，公司的债权人（兼具公司董监高等管理层身份）这种使用公司资金的行为与“职业经理人”挪用公司资金的行为有着以下的本质区别：
前者对公司享有债权，后者对公司不享有债权；
公司对前者负有归还借款的义务，对后者则不负有归还借款的义务；
前者使用公司资金的行为，实质上是以其享有的对公司债权作为归还资金的担保，否则可能丧失其对公司享有的债权，公司的既有资金不会因此而陷入损失，不会也不可能存在“被挪用”的资金不能归还的安全风险。而后者则是在毫无担保的情况下，直接将公司的既有资金挪作他用，导致“公司资金陷入可能损失、不被归还的危险境地，从而危害了公司资金的安全”；
因为这种资金使用方式，使得前者与公司之间互负债务，一旦前者使用的资金不能归还，公司可以通过行使抵销权的方式，通过债务消灭的方式，避免公司资金的损失。后者则因为对公司不享有债权，其对公司资金的挪用，是单方面的对公司负债，一旦资金不能归还，公司无法通过行使抵销权的方式挽回自己的损失，进而真正地导致“公司资金陷入可能损失、不被归还的危险境地，从而危害了公司资金的安全”。