上海二中院2016-2020年股东资格确认案件审判白皮书(6)

第四，有限公司股东间代持时的特殊处理。在47件股权代持案件中，实际股东除代持股权外还持有公司其他股权，有9件，占19.15%。《公司法解释三》第24条第3款规定，实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。然而，如果有限公司股东之间存在股权代持关系，因未影响到有限公司的人合性，公司章程未作特别规定的，则股东资格的确认无需经其他股东过半数同意。
4.股权转让形式下的代持
股权转让形式下的代持，指实际股东并未在公司设立时或者对增资部分出资，而是通过股权转让的形式达到股权代持的效果。在股权转让过程中，股权的归属与出资无必然关联，甚至在股权转让之前转让人可能已经实缴出资，因此，对于股权转让形式下的代持，出资并非判断实际股东的重要条件。在股权代持的47件案件中，19件案件属于股权转让形式的代持类型，占40.43%，分为以下三种情形：
第一，“实转形不转”，指转让人代受让人持有股权，形成了股权转让与代持关系的双重合意，类似于动产的占有改定，受让人为实际股东，但形式上股东名册及工商登记中的股东仍为转让人。此时，受让人可以通过确认股东资格或者请求返还股权对价两种方式，退出股权代持关系。其一，受让人请求确认股东资格的，除了股权代持协议，还要考量“其他股东过半数同意”要件。其二，请求受让人返还股权对价，需要判断股权转让关系是否满足法定解除的条件，即受让人基于不再信任转让人有权终结双方的股权代持关系，但受让人仍需受到买入股权意思的限制。如果受让人已经取得股东资格或者取得股东资格不存在障碍的，在不存在法定解除事由的情况下，受让人无权解除股权转让的合意、请求转让人返还股权对价。
第二，“形转实不转”，指受让人代转让人持有股权，形式上股东名册记载、公司登记机关登记的股东为受让人，但转让人仍为实际股东，股东资格实际上并未发生变动。多案件反映，相较于真实的股权转让，“形转实不转”的股权代持关系，往往伴随着无股权对价，转让人长时间未主张对价，或者股权转让款循环流转，同时，转让人转让股权后，仍行使股东权利，包括股东会行使表决权、从公司分取红利或者以股东身份参与经营管理。此时，转让人依据股权转让协议请求受让人支付股权转让款，受让人抗辩代转让人持有股权的，双方之间不存在真实的股权转让合意，因此，对于转让人的主张，人民法院不予支持。