上海二中院2016-2020年股东资格确认案件审判白皮书(8)

最后，原股东在转让股权后，是否实际行使股东权利、参与公司经营管理。在一般情况下，原股东仍旧实际行使股东权利、参与公司经营管理，债权人往往出于资金安全考虑对公司公章、账户进行控制而不实际行使股东权利、不参与公司经营管理，可印证股权让与担保成立的条件。但需要注意的是，实际行使股东权利、参与公司经营管理并非专属于原股东，双方可能在合同中作出特别约定；此外，在让与担保合同履行过程中，原股东与债权人产生矛盾的，债权人也可能实际行使股东权利、参与公司经营管理。故在未与原股东达成真实股权转让合意的情况下，债权人无权以实际行使股东权利、参与公司经营管理为由主张其已取得股东资格。
2. 借贷合同的款项是否实际出借
当事人虽达成让与担保合意，但债权人未实际出借资金的，让与担保对应的主债权不成立，原股东有权提起诉讼确认其享有股东资格。
第一，债权人与股东签订借贷合同、让与担保合同，股东既为债务人又为担保人。如果债权人与股东未明确约定出借款项的方式，债权人收购标的公司的债权，在未经过股东确认的情况下，应推定款项未实际出借，股东有权提起诉讼确认其享有股东资格。因为债权人收购标的公司的债权后，理应成为标的公司的债权人，而不应同时成为股东的债权人，收购标的公司的债权并不等同于向股东出借资金，因此，让与担保对应的主债权不成立，股东有权提起诉讼确认其享有股东资格。
第二，债权人与标的公司签订借贷合同，与原股东签订让与担保合同，标的公司为债务人，原股东为担保人。在此种情况下，债权人的地位更加强势，债权人向债务人标的公司出借资金后，有能力直接控制债务人，同时要求原股东承担担保责任。如债权人起诉标的公司后，与标的公司签订调解协议，在人民法院出具调解书后，债权人再依据调解书主文内容起诉原股东承担担保责任，人民法院应主动核查债权人是否已经实际出借资金，防止债权人与标的公司虚假诉讼侵犯原股东利益。
3.债权人是否处分股权
在股东资格“名实分离”的情况下，原股东在形式上已丧失对股权的控制，可能面临债权人处分股权的风险，分为以下三种情况：
第一，如果受让人基于信赖股东名册记载、工商登记的商事外观，从债权人处受让股权，如受让人满足善意取得的认定标准，那么原股东在受让人取得股权之时，即丧失股东资格。此时，原股东提起股东资格确认之诉，人民法院不予支持。
第二，债权人出于融资需要，未经原股东同意，将股权质押给他人的，质权人满足善意取得的认定标准，质权不受影响。与第一种情况不同的是，原股东可提起股东确认之诉，对于其请求确认股东资格的诉讼请求，人民法院可予支持；而对于原股东关于变更登记（含股东名册）的诉讼请求，可类比适用股权质押后能否转让的相关规定。《民法典》第四百四十三条第二款规定，“基金份额、股权出质后，不得转让，但是出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。”因此，未经质权人同意的，对于原股东关于变更登记（含股东名册）的诉讼请求，人民法院不予支持。